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致高新區餐飲娛樂、美容美發等服務行業用工規范的一封信

發布日期:2019-10-17 08:58:56瀏覽次數:字體:[ ]

各用人單位:

隨著法治進程不斷加快和用工環境的不斷改善,勞動者依法維權意識普遍加強。用人單位用工不規范情形下,容易出現二倍工資、加班費、年休假工資等帶來的法律風險并造成損失,特別是當前餐飲娛樂、美容美發等服務行業還存在勞動法律法規意識不強、用工不規范的現象。為規范餐飲娛樂、美容美發等服務行業勞動用工行為,減少用工成本,維護勞資雙方合法權益和勞動關系和諧穩定,特將用人單位用工不規范帶來的常見法律風險簡要列舉如下供參考。

一、用人單位不及時與職工簽訂書面勞動合同的法律風險?

第一種情況:自勞動者入職后,實際用工超過一個月,用人單位不與勞動者簽訂書面勞動合同,存在支付二倍工資的風險。如果勞動者申請仲裁,用人單位需自勞動者用工滿一個月的次日按月支付未簽訂書面勞動合同的二倍工資,即自第二個月開始每月支付二倍的工資,支付的另一倍工資以已經實際發放的月工資為標準,最長計算11個月。比如:勞動者2019年1月1日入職,月工資4000元,工作至2019年8月31日,工作期間單位未簽訂書面勞動合同。那么用人單位需支付勞動者2019年2月1日至8月31日期間共計7個月的未簽訂書面勞動合同的二倍工資28000元(4000元/月×7個月)。

第二種情況:勞動者在用人單位連續工作滿十年,或者連續工作滿十年距離法定退休年齡不足十年的,連續兩次簽訂固定期限勞動合同的,上述三種情形,勞動者要求訂立無固定期限勞動合同,用人單位未簽訂的,自應當訂立無固定期限勞動合同之日起每月支付二倍的工資。

訂立書面勞動合同,縣級以上人力資源和社會保障部門網站上均有制式合同范本,可自行下載使用。如果不使用制式合同,也可自行制作勞動合同,但必須包含用人單位和勞動者的基本信息、合同期限、工作內容和工作地點、工作時間和休息休假、勞動報酬、社會保險、勞動保護、勞動條件等必備的一些條款。

對于勞動者不同意簽訂勞動合同的,用人單位首先應當書面通知勞動者在一個月內提供有關資料簽訂書面勞動合同,勞動者仍拒絕簽訂的,應當及時在一個月內書面通知勞動者終止勞動關系,不再繼續用工。在此情況下,單位無需向勞動者支付經濟補償,但是應當依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。如果繼續用工,將承擔二倍工資的法律風險。

二、用人單位扣押勞動者身份證等證件,或者收取勞動者押金或財物的法律風險?

根據法律規定,用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得要求勞動者提供擔保或者以其他名義向勞動者收取財物。

用人單位存在上述違法情形的,除返還相關證件、退還財物或押金外,還有可能承擔賠償責任,并由相關部門進行行政處罰。其中。扣押證件、檔案、收取財物的,相關部門可以按照每人五百元以上兩千元以下進行罰款。

三、用人單位未按時足額支付工資的法律風險?

 工資是勞動者提供正常勞動所得,不得無故克扣或者拖欠,并應該以貨幣形式按月支付,不得以相關物品折抵。用人單位可以代扣勞動者工資的事項包括:(一)代扣代繳的個人所得稅;(二扣代繳的應由勞動者個人負擔的各項社會保險費用;(三)法院判決、裁定中要求代扣的撫養費、贍養費;(四)法律、法規規定可以從勞動者工資中扣除的其他費用。”

如果用人單位克扣或拖欠勞動者的工資,勞動者可以行使解除權,選擇與單位解除勞動合同,并要求用人單位支付經濟補償。經濟補償按照勞動者在用人單位的工作年限,每滿一年支付一個月的工資,六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,按半個月工資計算經濟補償。

四、用人單位未按時為職工繳納社會保險費的法律風險?

用人單位應當自用工之日的當月,為勞動者繳納社會保險費。如果用人單位未繳納社會保險費,存在巨大的法律風險。

1、工傷待遇方面。如果勞動者發生事故,經依法認定為因工受傷,用人單位需支付勞動者包含醫療費、停工留薪期工資、一次性工傷待遇等在內的各項工傷保險待遇。

2、醫療待遇方面。因用人單位未依法繳納社會保險,勞動者患病或非因工負傷產生的醫療費用,由用人單位按照勞動者醫療費用支出情況、醫院等級等情況支付勞動者醫療費用。

3、生育待遇方面。因用人單位未依法繳納社會保險,女職工生育子女的,由用人單位支付生育醫療費(定額)和產假期間158天的工資待遇(福利待遇不變)。

4、補繳社會保險費的風險。用人單位未按時足額繳納社會保險費的,由社會保險費征收機構責令限期繳納或者補足。用人單位逾期仍未繳納或者補足社會保險費的,社會保險費征收機構可以向銀行和其他金融機構查詢其存款賬戶;并可以申請縣級以上有關行政部門作出劃撥社會保險費的決定,書面通知其開戶銀行或者其他金融機構劃撥社會保險費。用人單位賬戶余額少于應當繳納的社會保險費的,社會保險費征收機構可以要求該用人單位提供擔保,簽訂延期繳費協議。用人單位未足額繳納社會保險費且未提供擔保的,社會保險費征收機構可以申請人民法院扣押、查封、拍賣其價值相當于應當繳納社會保險費的財產,以拍賣所得抵繳社會保險費。此外,用人單位還需繳納滯納金費用,滯納金自欠繳之日其,按日加收萬分之五滯納金。逾期仍未繳納,相關部門可以處欠繳數額一倍以上三倍以下罰款。

五、非法使用童工的法律風險?

童工是指用人單位招用的未滿16周歲的未成年人(文藝、體育、特種工藝單位等招用未滿16周歲的未成年人,需按照國家規定,履行審批手續并保障接受義務教育的權利)。用人單位如果非法使用童工會存在巨大的法律風險。

《禁止使用童工的規定》明確規定,任何用人單位(包含個人工商戶)不得招用不滿16周歲的未成年人,也不得為其介紹就業。存在使用童工或介紹使用童工的,相關部門可以給予每使用一名童工每月處5000元罰款,并責令用人單位限期將童工送回原居住地交其父母或者其他監護人,所需交通和食宿費用全部由用人單位承擔。用人單位經勞動保障行政部門依照前款規定責令限期改正,逾期仍不將童工送交其父母或者其他監護人的,從責令限期改正之日起,由勞動保障行政部門按照每使用一名童工每月處1萬元罰款的標準處罰,并由相關部門吊銷其營業執照或者撤銷民辦非企業單位登記。

    造成童工傷殘或者死亡的,需支付醫療費用、生活費、護理費、伙食補助費、交通費等,還需支付一次性賠償金,一次性賠償金按照淄博市上年度職工年平均工資為基數69980元計算,其中死亡的,按照2018年度全國城鎮居民人均可支配收入的30倍支付一次性賠償金和一次性喪葬補助等。

六、用人單位安排勞動者加班不支付加班費的法律風險?

根據國家法律規定,標準工時制度是指每天工作時間不超過八小時,平均每周不超過44小時,每月法定工作天數為20.83天。超過20.83天,即需要支付加班費用,但應保障勞動者每周至少休息1天,每月加班時間不得超過36個小時。

因生產經營原因不能施行標準工時制度的,經勞動行政部門批準,可以施行綜合工時工作制,但平均日工作時間和周工作時間應與標準工作時間基本相同。對經勞動行政部門批準施行不定時工作制的職工,可以不受延長工作時間的限制,但應當安排彈性時間等適當方式保障職工休息休假權利。

用人單位安排加班的,首先應合理安排調休。對無法調休的,應支付加班費。

具體計算標準為:對8小時以外延長正常工作時間的,用人單位應當按照延長時間的150%支付加班費;周末休息日加班的,按照休息日加班天數的200%支付加班費;法定節假日加班的,按照加班天數的300%支付加班費。本月加班費計算基數為上個月實際發放的工資數額扣除當月加班費后的數額。例如某職工上月實際發放工資5000元,其中加班費500元,本月休息日加班四天,那么本月應支付的加班費為1655.17[(5000元-500元)÷記薪日21.75天×4天×200%]。

對違反法律法規規定延長勞動者工作時間,不安排調休或支付加班費的,勞動保障行政部門給予警告,責令限期改正,相關部門可以按照受侵害的勞動者每人100元以上500元以下的標準計算處以罰款。

七、用人單位未按國家法律法規規定安排職工休帶薪年休假的法律風險?

帶薪年休假是指國家保障職工的休息休假權利,要求用人單位對連續工作滿1年以上的職工享受帶薪休假,休假期間視同正常出勤,享受與正常工作相同的工資收入。

單位根據生產、工作的具體情況,并考慮職工本人意愿,統籌安排職工年休假。對連續工作1年以上不滿10年的,享受5天休假;滿10年不滿20年的,享受10天休假;滿20年的,享受15天休假。上述休假時間為工作日,不包含法定節假日和休息日。

年休假一般不跨年度安排,可以集中安排,也可以分段安排。確有必要跨年度安排職工年休假的,可以跨1個年度安排。對不能安排職工休年休假的,應當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬。日工資收入指職工月工資數額除以月記薪日后的數額,即實發月平均工資扣除加班費后除以月記薪日21.75天得出。

例如:職工截至2017年已連續工作滿10年,那么2018年度應享受10天的帶薪休假。如果未安排職工享受10天休假,那么單位需支付10天的帶薪年休假工資。職工2018年1-12月實發工資收入60000元,其中加班費10000元,那么10天的帶薪年休假工資數額應為5747.13元[(60000元-10000元)÷12個月÷記薪日21.75×年休假10×300%]。

對不安排帶薪休假又不支付帶薪年休假工資的,由勞動行政部門責令限期改正,逾期仍不改正的,由相關部門責令支付年休假工資外,還應按照年休假工資數額加付賠償金;拒不支付的,可以申請人民法院強制執行。

以上為用人單位在日常用工過程中經常遇到的法律風險,請認真對照上述風險提示檢視本單位存在的問題,積極做好梳理規范、防范和化解工作。如有疑問,請致電0533—3580537、3580780,我們將竭誠為您提供周到優質的服務。最后,祝工作順利、生活愉快、生意興隆!

此致

 

淄博高新區人力資源和社會保障局

2019年10月9日


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